年新設(shè)合并公司的債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題

吸收合并中被吸收的企業(yè)債務(wù)由存續(xù)企業(yè)承擔(dān)，司法解釋第31條作了規(guī)定，新設(shè)合并中合并的方的債務(wù)由新設(shè)企業(yè)承擔(dān)，這是本條解釋的規(guī)定。

其法律依據(jù)是《中華人民共和國(guó)民法通則》第四十四條、《中華人民共和國(guó)合同法》第九十條。與吸收合并相比，新設(shè)合并中的股東都是新股東，如果合并各方均是股份公司，通常通過(guò)各方協(xié)議相互折算股份價(jià)值，交換持股實(shí)現(xiàn)新設(shè)合并，比如康柏與惠普的合并。新設(shè)和別的法律限制比吸收合并多，一般不采用新設(shè)合并，而有選擇性地確定存續(xù)公司，將新設(shè)合并按照吸收合并處理。

需要注意的問(wèn)題：

1、與吸收合并不同的是，新設(shè)合并沒(méi)有規(guī)定與司法解釋第32條相同的債務(wù)轉(zhuǎn)移原則的例外，因此在司法實(shí)踐中要特別避免以司法解釋第32條免除新設(shè)合并中隱瞞或者遺漏的債務(wù)。從合并的本質(zhì)來(lái)說(shuō)，新設(shè)合并和吸收合并是相同，應(yīng)當(dāng)適用相同規(guī)則來(lái)處理相同事情，這可能是一些人不理解限制適用司法解釋第32于新設(shè)合并的理由。事實(shí)上，司法解釋第32條是對(duì)企業(yè)合并基本法律原則的例外，本身就不能擴(kuò)大適用，作為例外規(guī)定，司法解釋也需要司法實(shí)踐來(lái)檢驗(yàn)其社會(huì)效果的優(yōu)劣。而且，司法解釋不具有法律的普遍適用性，不宜按照法律適用的類(lèi)推適用原則來(lái)適用司法解釋。對(duì)于新設(shè)合并，司法解釋沒(méi)有規(guī)定在債務(wù)承擔(dān)原則上的例外，即不能類(lèi)推適用司法解釋在吸收合并上規(guī)定的例外。

2、新設(shè)合并雖然在債務(wù)承擔(dān)上不能有例外，但也不排除合并佛可能存在隱瞞或者遺漏債務(wù)的情況。如果出現(xiàn)這種情形，在處理原則上應(yīng)當(dāng)和吸收合并一樣，即合并各方重新協(xié)議確定合并事宜，或者是重新確定合并比率，或者是支付給未隱瞞或者遺漏債務(wù)的無(wú)辜企業(yè)股東金額，即賠償，無(wú)辜一方也可以向隱瞞或者遺漏債務(wù)方行使追償權(quán)。由于合并方隱瞞重大事項(xiàng)導(dǎo)致合并無(wú)法完成或者是合并被撤銷(xiāo)的情況也很常見(jiàn)，即使是合并中止或者被撤銷(xiāo)，有過(guò)錯(cuò)一方也應(yīng)當(dāng)對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方產(chǎn)生的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

企業(yè)新設(shè)合并相關(guān)知識(shí)介紹：

企業(yè)新設(shè)合并的經(jīng)濟(jì)形式分為橫向合并、縱向合并和混合合并：

橫向合并是指生產(chǎn)、銷(xiāo)售同一類(lèi)型產(chǎn)品或提供同種服務(wù)的而處于相互直接競(jìng)爭(zhēng)中的企業(yè)之間的合并;縱向合并指同一產(chǎn)業(yè)中處于不同階段而實(shí)際上相互間有買(mǎi)賣(mài)關(guān)系的各個(gè)企業(yè)的合并;混合合并指經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域相互獨(dú)立無(wú)關(guān)聯(lián)的企業(yè)的合并。企業(yè)合并具有重要意義，對(duì)于企業(yè)增長(zhǎng)來(lái)說(shuō)，合并是一種比擴(kuò)大生產(chǎn)更快的方式，可以增加廠商的規(guī)模，有利于管理者利益。

合并何以使合并企業(yè)獲得緊張的資源，如專利權(quán)，甚至是被合并廠商的現(xiàn)金、市場(chǎng)。避稅也是企業(yè)合并的另一好處。稅法和會(huì)計(jì)制度允許合并減少納稅，比如虧損廠商被高利廠商合并，其利潤(rùn)可以在兩個(gè)廠商之間分享并可大量減少納稅義務(wù)。

【新設(shè)合并的兩種方式】

1、由新設(shè)公司以傾向資金購(gòu)買(mǎi)部分參與合并公司的資產(chǎn)或股份，該部分參與合并公司的股東喪失其股東資格，剩余股東持有新設(shè)公司發(fā)行的股份，成為新設(shè)公司的股東;

2、新設(shè)公司發(fā)行新股，消失各公司的股份可以全部轉(zhuǎn)化為新公司的股份，成為新設(shè)公司的股東。在新設(shè)合并中，新設(shè)立的公司具有新的公司名稱，但對(duì)消失各公司的全部資產(chǎn)和負(fù)債概括承受。

【法律依據(jù)】

《上市公司收購(gòu)管理辦法》

第二十三條投資者自愿選擇以要約方式收購(gòu)上市公司股份的，可以向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的全部股份的要約(以下簡(jiǎn)稱全面要約)，也可以向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的部分股份的要約(以下簡(jiǎn)稱部分要約)。

第二十四條通過(guò)證券交易所的證券交易，收購(gòu)人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。

第二十五條收購(gòu)人依照本辦法第二十三條、第二十四條、第四十七條、第五十六條的規(guī)定，以要約方式收購(gòu)一個(gè)上市公司股份的，其預(yù)定收購(gòu)的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%.

第二十六條以要約方式進(jìn)行上市公司收購(gòu)的，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)公平對(duì)待被收購(gòu)公司的所有股東。持有同一種類(lèi)股份的股東應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵�等�?duì)待。

第二十七條收購(gòu)人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購(gòu)價(jià)款;以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券(以下簡(jiǎn)稱證券)支付收購(gòu)價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購(gòu)公司股東選擇。